来源：赛柏蓝器械 作者：梅米

天下之大，无奇不有。

卖药的卖药，卖医疗器械的卖医疗器械，然而偏偏有人把医疗器械冒充药品销售，结果......

下场实在很不好！

2017年11月，江苏省徐州市中级人民法院二审宣判了一起案子。

案情很简单：

2015年7、8月份，被告人吴某通过阿里巴巴网页，搜寻到刘某注册的河南XX公司销售“痛可冷服贴”、“消痛冷敷贴”（均为医疗器械）的相关产品信息后，即与该公司联系，以9元/贴的价格，先后于2015年9月26日、12月11日及2016年1月6日三次从河南XX公司购进“痛可冷敷贴”裸贴300贴。

吴某又从网上下载该产品的广告宣传信息，通过网商制定30个包装盒，将“痛可冷敷贴”包装成“祖传百年秘方膏药”，冒充中药。

然后，吴某以批发价30元/贴、零售价50元/贴的价格，通过手机微信朋友圈向史某（另案处理）等人销售。

其中，吴某先后三次销售给史某120贴，获利2500余元。公安机关在吴某家依法扣押尚未销售“祖传百年秘方膏药”5盒。

2016年3月2日，吴某主动至公安局投案，后如实供述了上述犯罪事实。

2017年7月，江苏省睢宁县人民法院作出一审判决：被告人吴某为非法获利，将医疗器械重新包装后冒充药品销售，其行为构成生产、销售假药罪，被告人吴某系自首，依法可以对其从轻处罚。依据《刑法》相关规定，吴某犯生产、销售假药罪，判处有期徒刑6个月，罚金2万元。对公安机关扣押的假药依法予以没收。

一审宣判后，吴某不服，提出上诉。吴某主张：本人不存在生产、销售假药罪的主观故意，一审判决也未认定假药成分及对人体有危害性的客观事实，其行为属于情节显著轻微，一审量刑过重。

江苏省徐州市中级人民法院经审理后认为，吴某为获取非法利益，将医疗器械包装成药品对外进行销售，其行为已构成生产、销售假药罪。

二审法院认为：

1、根据法律规定，药品的生产、经营应经药监部门批准并予以许可。吴某在未经许可，且不了解“痛可冷敷贴”的情况下购买裸贴，为获取非法利益自行下载虚假信息对其包装，冒充药品对外销售，符合生产、销售假药罪的主观构成要件。

2、吴某销售的“祖传百年秘方膏药”经药监鉴定为医疗器械，且属于以非药品冒充药品的情形，依法应认定为假药。至于假药的具体成分等不影响生产、销售假药罪的认定。

3、吴某将医疗器械包装成药品对外进行销售，既有生产行为，又有销售行为，社会危害性比较大，不属于情节显著轻微。一审判决考虑其所具有的自首等从轻处罚情节，所判刑罚并无不当。

综上，原判决认定事实清楚，证据确实、充分，定罪准确，量刑适当，审判程序合法。上诉人吴某及其辩护人提出的上诉理由及辩护意见不能成立，二审法院不予支持。

徐州市中院终审裁定如下：驳回上诉，维持原判。

吴某非要把医疗器械产品包装成药品销售，获利没有多少，反而被判刑6个月，还罚了2万。这个代价实在不小了。

尽管药品和医疗器械都属于医药产品，但药品就是药品，医疗器械就是医疗器械，该怎么卖就得怎么卖，非要指鹿为马，前方监狱大牢等着呢。

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